можно ли обратиться с заявлением об обеспечении доказательств до возбуждения гражданского дела
Глава 27. Обеспечение доказательств
Глава 27. Обеспечение доказательств
В соответствии со ст. 102 Основ по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.
Следует иметь в виду, что в отличие от ранее действовавшего гражданского процессуального законодательства (ст. 57-59 ГПК РСФСР 1964 г.) ГПК не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом. Новый АПК предусматривает досудебное обеспечение доказательств по правилам ст. 99 АПК в порядке, предусмотренном для применения предварительных обеспечительных мер, что отнесено прямо к компетенции арбитражного суда. Разумеется, возникает вопрос, вправе ли нотариус обеспечивать доказательства до возникновения гражданского или арбитражного процесса?
Арбитражный суд (ст. 71 АПК) также руководствуется этим общим принципом. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.
В соответствии с ч. 2 ст. 64 АПК в качестве доказательств допускаются наряду с письменными и вещественными доказательствами, объяснениями лиц, участвующих в деле, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, аудио- и видеозаписями и иные документы и материалы. Таким образом, АПК содержит незакрытый перечень доказательств, и в этом качестве вполне могут рассматриваться доказательства, обеспеченные нотариусом (протоколы осмотра вещественных и письменных доказательств, протоколы допроса).
Кроме того, возможность досудебного обеспечения доказательств прямо предусмотрена ст. 102 Основ. В соответствии с названной статьей обеспечение доказательств допустимо также для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых и таможенных органах.
Каковы основные правила обеспечения доказательств нотариусом?
Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. До 1 января 2015 г. нотариус не обеспечивал доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находилось в производстве суда или административного органа.
В настоящее время часть вторая ст. 102 Основ отменена. В этом случае при возбуждении дела в суде или арбитражном суде обеспечение доказательств осуществляется как самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством (ст. 64-66 ГПК), так и нотариусом. Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств окажется впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств. Заявление об обеспечении доказательств подается в суд, в котором рассматривается дело или в районе деятельности которого должны быть произведены процессуальные действия по обеспечению доказательств. В заявлении должны быть указаны содержание рассматриваемого дела; сведения о сторонах и месте их проживания или месте их нахождения; доказательства, которые необходимо обеспечить; обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства; причины, побудившие заявителя обратиться с просьбой об обеспечении доказательств.
Аналогичный порядок обеспечения доказательств существует и в арбитражном процессуальном производстве.
При обеспечении доказательств нотариусом в качестве заинтересованных лиц выступают потенциальные стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств. Они должны обратиться с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального действия.
Действия нотариуса по обеспечению доказательств сводятся к следующему. В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств (часть первая ст. 103 Основ). В широком смысле к обеспечению доказательств относится также совершение морских протестов. Так, согласно ст. 99 Основ нотариус принимает в целях обеспечения доказательств для защиты прав и законных интересов судовладельца заявление капитана судна о происшествии, имевшем место в период плавания или стоянки судна, которое может явиться основанием для предъявления к судовладельцу имущественных требований.
При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.
По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.
§ 2. Протокол допроса свидетеля
В соответствии с п. 45 Методических рекомендаций о допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол, в котором указываются:
дата и место допроса;
фамилия, инициалы нотариуса, производившего допрос, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;
сведения о свидетеле в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;
сведения о лицах, участвующих в допросе;
предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;
содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).
Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.
В удостоверяемом протоколе хотя бы один раз указываются:
Указанные сведения представляются нотариусу лицами, обратившимися за совершением нотариального действия.
Примерный образец протокола допроса свидетеля
Протокол допроса свидетеля
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация.
Десятого марта две тысячи четырнадцатого года.
По сообщению гр. Николаенко Р.К., он намерен обратиться в суд с заявлением об установлении факта принятия наследства после смерти отца Николаенко Константина Валерьевича, умершего 22 мая 2011 г., проживавшего в г. Екатеринбурге, по ул. Ленина, в доме N 18, кв. N 91. Наследство заключается в квартире по данному адресу. Федотовских Михаил Леонидович может подтвердить факт своевременного принятия заявителем наследства, поскольку проживал в течение нескольких лет до смерти отца заявителя, а также в течение года после его смерти в соседней квартире с наследодателем.
Федотовских М.Л. 15.03.2014 г. уезжает в командировку в Соединенные Штаты Америки сроком на 3 года, в связи с чем дача им свидетельских показаний впоследствии станет затруднительной.
Нотариусом разъяснены заявителю требования статей 55, 57, 64 и 69 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и статей 102-103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
При обеспечении доказательств присутствует заинтересованное лицо:
Соловьева В.К. является наследницей умершего; она своевременно подала нотариусу заявление о принятии наследства. Федотовских Михаил Леонидович предупрежден нотариусом об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний по статье 307 и за отказ от дачи показаний по статье 308 Уголовного кодекса Российской Федерации, в чем он собственноручно расписывается:
Федотовских Михаил Леонидович _______(подпись)
По существу поставленных мной вопросов Федотовских Михаил Леонидович дал следующие показания:
На вопрос нотариуса*(52):
«Как давно вы знакомы с заявителем Николаенко Рудольфом Константиновичем и какие отношения имеют место между вами?»
На вопрос нотариуса:
«Знаю ее также на протяжении многих лет».
На вопрос нотариуса:
«Не было ли между вами личных неприязненных отношений?»
На вопрос нотариуса:
В последнее время перед смертью Константин Валерьевич не мог ходить, Рудольф месяца за два до его смерти переселился к отцу, ухаживал за ним; жена его, Марина, тоже приходила помогать. Умер Константин Валерьевич в мае 2011 года».
На вопрос нотариуса:
«Продолжал ли заявитель проживать в квартире после смерти отца?»
«Да, он проживал в квартире еще примерно около трех месяцев после смерти отца вместе с женой. Как он объяснил мне, квартиру затопило горячей водой с верхнего этажа, и сейчас там требуется ремонт».
На вопрос нотариуса:
«Пользовался ли Николаенко Рудольф Константинович каким-либо иным имуществом умершего отца?»
«Конечно, всем имуществом, которое находилось в квартире. Однажды он даже просил меня помочь с ремонтом отцовского телевизора. Я по специальности инженер-радиоэлектронщик. Повреждение оказалось серьезным, мы с Николаенко вместе на моей машине возили телевизор в ремонт. Это было через два месяца после смерти отца Рудольфа».
На вопрос нотариуса:
«Не объяснял ли Вам Рудольф Константинович, почему его сестра не дала добровольного согласия на включение брата в круг наследников по закону как пропустившего шестимесячный срок для принятия наследства?»
«Этого я не знаю. Но Рудольф никогда не жаловался на то, что у них были какие-то конфликты».
На вопрос нотариуса:
Ответ заинтересованного лица:
«Все вышеизложенные показания были мной лично прочитаны, с моих слов записаны полно и правильно»
Свидетель: Федотовских Михаил Леонидович ______(подпись)
Лица, присутствовавшие при допросе свидетеля:
Заявитель: Николаенко Рудольф Константинович______(подпись)
Заинтересованное лицо: Соловьева Валентина Константиновна _______(подпись)
Один экземпляр настоящего протокола допроса хранится в делах нотариуса города Екатеринбурга Ивановой И.С., а второй экземпляр выдается заявителю Николаенко Рудольфу Константиновичу.
«Экземпляр протокола получил»
Николаенко Рудольф Константинович _______(подпись)
Зарегистрировано в реестре за N _____
Взыскан тариф _______
§ 3. Протокол осмотра письменных и вещественных доказательств
При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:
— дата и место производства осмотра;
— фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;
— сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре. В удостоверяемых или выдаваемых нотариусом протоколах осмотра доказательств хотя бы один раз указываются:
Указанные сведения представляются нотариусу лицами, обратившимися за совершением нотариального действия;
— обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.
О производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:
— дата и место производства осмотра;
— фамилия и инициалы нотариуса, производящего осмотр, наименование нотариальной конторы;
— фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц, участвующих в осмотре, место их жительства;
— обстоятельства, обнаруженные при осмотре. Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами и нотариусом.
Примерный образец протокола осмотра вещественных доказательств
Протокол осмотра вещественных доказательств
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация.
Десятого марта две тысячи четырнадцатого года.
По сообщению гражданина Николаенко Р.К., он намерен обратиться в суд с иском о возмещении ущерба, причиненного ему в связи с некачественным проведением в его квартире ремонта. Ремонт производился работниками общества с ограниченной ответственностью «Строитель» два месяца тому назад. По мнению заявителя, качество ремонта оказалось неудовлетворительным: обои в отдельных местах отклеились, отвалилась кафельная плитка в ванной и на кухне, перекосило балконную дверь. Фирма отказалась добровольно устранить недостатки, заявив, что ремонт был выполнен надлежаще, а неполадки возникли в результате неправильной эксплуатации по вине самого Николаенко.
Поскольку доказывание факта некачественного проведения ремонта впоследствии может казаться затруднительным, Николаенко Р.К. обратился с заявлением об обеспечении доказательств.
Представители ООО «Строитель» были надлежащим образом извещены мною о производстве, времени и месте осмотра вещественных доказательств, однако в проведении осмотра вещественных доказательств принимать участие отказались.
Нотариусом разъяснены заявителю требования статей 55-57, 64 и 73 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и статей 102-103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Согласно сообщению Николаенко Р.К., гражданского дела по его иску в производстве суда на момент обращения его к нотариусу, а также в настоящее время не имеется.
В результате осмотра мной установлено следующее.
В ванной комнате на стене, расположенной слева от входа, отсутствует 6 (шесть) кафельных плиток, на стене, расположенной справа от входа, отсутствует 4 (четыре) плитки. На стене, находящейся непосредственно напротив входа в ванную, плитка крепится непрочно, при нажатии на нее рукой отходит от стены.
В кухне на стене, расположенной слева от входа, отсутствуют 2 (две) кафельные плитки.
В одной из комнат (спальне) на стене, находящейся напротив входа, две полосы обоев отошли от стены, по всем стенам спальни обои приклеены неплотно, имеются многочисленные вздутия.
В спальне находится дверь (стеклопакет), ведущая на балкон. Дверь открывается с большим трудом ввиду перекошенности дверного проема.
Во время осмотра вещественных доказательств мною произведена фотографическая съемка осматриваемого объекта. Фотографические карточки в количестве 12 штук прилагаются к настоящему протоколу.
Лица, присутствовавшие при допросе свидетеля:
Заявитель: Николаенко Рудольф Константинович ______ (подпись)
Николаенко Марина Васильевна ________ (подпись)
Один экземпляр настоящего протокола допроса хранится в делах нотариуса города Екатеринбурга Ивановой И.С., а второй экземпляр выдается заявителю Николаенко Рудольфу Константиновичу.
«Экземпляр протокола получил»
Николаенко Рудольф Константинович ______ (подпись)
Зарегистрировано в реестре за N ____
Взыскан тариф ______
Протокол осмотра письменных доказательств
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация.
Десятого марта две тысячи четырнадцатого года.
Осмотр произведен в офисе моей нотариальной конторы по адресу: город Екатеринбург, ул. Кольцевая, дом N 21, офис 115. Информация получена с моего компьютера «Пентиум-5».
По сообщению гр. Николаенко Р.К., он намерен обратиться в суд с иском к ООО «Квадра» о защите чести и достоинства, а также деловой репутации, так как в Интернете на одном из сайтов ООО «Квадра» помещена информация, порочащая его. Поскольку доказывание данного факта впоследствии может оказаться невозможным, Николаенко Р.К. обратился с заявлением об обеспечении доказательств.
Представители ООО «Квадра» были надлежащим образом извещены мною о производстве, времени и месте осмотра письменных доказательств, однако в проведении осмотра принимать участие отказались.
Нотариусом разъяснены заявителю требования статей 55, 57, 64 и 71 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и статей 102-103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Согласно сообщению Николаенко Р.К., гражданского дела по его иску в производстве суда на момент обращения его к нотариусу, а также в настоящее время не имеется.
В результате осмотра мной установлено наличие на сайте следующей информации:
В Екатеринбурге человек в форме сотрудника ГИБДД, старшина милиции Николаенко Р.К. методично вымогает взятки (изложение полного содержания информации). 04.03.2014 (196 Kb) http://www.kwadra.ru/i Ndex.php?tp=4&id=16817
Начальство не хочет замечать «выкрутасы» старшины милиции Николаенко Р.К. (изложение полного содержания информации). 12.03.2014 (157 Kb) http://www.kwadra.ru/i Ndex.php?tp=4&id=16817
Осмотр письменных доказательств начат в 10 часов 00 минут, закончен в 12 часов 40 минут.
Лица, присутствовавшие при осмотре вещественных доказательств:
Заявитель: Николаенко Рудольф Константинович _______(подпись)
Один экземпляр настоящего протокола осмотра письменных доказательств хранится в делах нотариуса города Екатеринбурга Ивановой И.С., а второй экземпляр выдается заявителю Николаенко Рудольфу Константиновичу.
«Экземпляр протокола получил»
Николаенко Рудольф Константинович ________(подпись)
Зарегистрировано в реестре за N _______
Взыскан тариф _________
§ 4. Назначение экспертизы
Вправе ли нотариус в порядке обеспечения доказательств назначить экспертизу?
В отличие от других способов нотариального обеспечения доказательств проведение в рамках нотариального производства экспертизы не представляется бесспорным.
В соответствии с гражданским процессуальным законодательством экспертиза может быть назначена только судом. Согласно ст. 79 ГПК при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу. Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам.
Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Окончательный круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, определяется судом. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать.
Стороны, другие лица, участвующие в деле, имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту; формулировать вопросы для эксперта; знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и со сформулированными в нем вопросами; знакомиться с заключением эксперта; ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы.
При уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.
Аналогичное положение о назначении и об основных правилах проведения экспертизы содержится в ст. 82 АПК РФ.
Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Обеспечение доказательств
Если у вас есть опасения, что в будущем вам будет затруднительно или невозможно предоставить доказательства, которые вам могут понадобиться, например, в суде, или другом административном органе, вы можете обратиться за помощью к нотариусу. По вашей просьбе он сохранит и зафиксирует данные доказательства. Данная процедура называется — обеспечение доказательств.
В различных жизненных ситуациях вам может понадобиться обеспечить доказательства. Всем известны такие жизненные ситуации, как залив квартиры по вине соседей, дорожно-транспортное происшествие, воровство информации и авторских продуктов с Интернет страниц. Также основанием для обеспечения доказательств может служить вероятность отсутствия важного свидетеля на будущем судебном процессе. 
Порядок обеспечения доказательств
Нотариус может обеспечивать доказательства в порядке, который предусмотрен законом. Обеспечение доказательств нотариусом возможно как до начала, так и во время судебного процесса. Чтобы обеспечение доказательств было возможным заявителю, на имя нотариуса необходимо написать заявление об обеспечении доказательств. И только лишь на основании заявления нотариус может осуществлять сбор доказательств. Заявление может быть написано как в произвольной форме, так и по установленному образцу, главное чтобы были указаны причины, из-за которых необходимо обеспечение доказательств нотариусом. Например, свидетель может уехать в длительную командировку, сайт может быть удалён, в кухне, которую затопили соседи будет произведен ремонт.
В заявлении также должен быть указан предмет доказывания и права заявителя, которые он хочет защищать в суде.
После принятия нотариусом заявления об обеспечении доказательств, нотариус обязан известить все заинтересованные в этом деле стороны, о том, где и когда будет производиться обеспечение доказательств.
В порядке обеспечения доказательств нотариус использует различные средства доказывания: осмотр письменных и/или вещественных доказательств; допрос свидетелей; назначение необходимой экспертизы.
Осмотр письменных и/или вещественных доказательств необходим в том случае, если существует вероятность утраты данных фактов до начала судебного процесса. Документальным подтверждением обеспечения доказательств при осмотре письменных и вещественных доказательств является протокол осмотра.
Допрос свидетелей производится, если данные свидетели не смогут лично участвовать в будущем судебном процессе. В порядке обеспечения доказательств нотариус опрашивает данных лиц и фиксирует их показания в протоколе допроса. Протокол допроса должен быть подписан свидетелем, гражданами, участвующими в допросе свидетеля, и нотариусом.
Если у нотариуса есть основания полагать, что для обеспечения доказательств необходимо заключение специалиста в определенной области, то он выносит постановление о назначении экспертизы.
В случае неявки свидетеля или эксперта по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.
Нотариус предупреждает свидетелей и экспертов, которые участвуют в процессе обеспечения доказательств, о возможности уголовной ответственности в случае дачи ложных показаний и в случае предоставления ложных заведомо заключений. В порядке обеспечения доказательств, нотариус должен составить протокол допроса (составленный при допросе свидетелей) и протокол осмотра (составленный при проведении осмотра доказательств).
Обеспечение доказательств в гражданском процессе
Если в случае какого-либо происшествия вы опасаетесь, что не сможете обеспечить доказательства или они будут утеряны, вам необходимо обратиться к нотариусу с заявлением об обеспечении доказательств. Тогда нотариус опросит свидетелей, осмотрит вещественные доказательства.
Обеспечение доказательств может понадобиться в различных случаях. Зачастую это касается сведений, которые могут быть потеряны, либо являются весомым аргументом в различных уголовных, административных делах. Например, когда свидетель находится в тяжелом состоянии и т.п.
Обеспечение доказательств в Интернете
В последнее время обеспечение доказательств в Интернете становится все более востребованной услугой. Со стремительным ростом количества сайтов растет и необходимость обеспечения доказательств в Интернете. Обеспечение доказательств в Интернете может осуществляться для подтверждения нарушения фактов при следующих нарушениях:
— при краже доменов;
— при воровстве авторского контента (текстов, аудио- и видеоматериалов);
— при незаконном использовании товарных знаков;
— при размещении рекламы, противоречащей положениям закона о рекламе;
— при размещении клеветнической информации, которая порочит деловую репутацию, честь и достоинство гражданина или юридического лица.
За обеспечением доказательств в Интернете заявитель обращается к нотариусу с четко сформированной причиной обеспечения доказательств. В заявлении указывается поэтапный доступ к странице сайта. Затем нотариус производит порядок обеспечения доказательств: осмотр необходимого сайта по указанным этапам в заявлении.
При осмотре Интернет страниц нотариус должен убедиться в том, что на указанном сайте размещена информация, нарушающая права и интересы заявителя. После необходимой проверки и распечатки материалов, являющихся доказательствами, нотариус заверяет Интернет страницы и составляет протокол осмотра сайта, содержащий:
— перечень действий, совершенных нотариусом;
— описание осмотренных страниц;
— состав доказательств;
— место и дату проведения нотариального заверения сайта;
— данные о заинтересованных лицах;
— данные о нотариусе.
К протоколу осмотра сайта прилагаются все необходимые материалы, являющиеся доказательствами факта правонарушения (распечатанные и заверенные Интернет страницы, аудио-, видео — и графические объекты).
Чтобы создать обеспечение доказательств в Интернете от физического лица требуется паспорт, а от юридического лица полный пакет правоустанавливающих документов.
оперативное закрепление в установленном законом порядке фактических данных, совершаемое судьей, нотариусом или консульским учреждением России с целью использования их в качестве доказательств уполномоченное государством должностное лицо, имеющее право совершать нотариальные действия от имени Российской Федерации в интересах российских граждан и организаций (юридических лиц). юридические и физические лица, заключающие или заключившие между собой договор. Стороной договора может быть государство (Российская Федерация, ее субъекты), которые выступают на равных началах с иными участниками гражданско-правовых отношений.